2024-03-23 17:21 产品中心
近年以来,随着劳动法知识的普及,职场维权意识增强,采取被迫离职方式申请经济补偿的案件越来越多。
其中有一些案件,由于忽略了某个细节或没注意地方差异,可谓师出未捷身先死,最后功败垂成,人真的离职了,经济补偿却一分没拿到。
如果只是看被迫离职的法律依据,《劳动合同法》第三十八条的内容,感觉应该很容易操作,但是实际并非如此。
用人单位的违背法律规定的行为可能很多,但并不是每一个违背法律规定的行为都能成为被迫离职的理由。
我们不能自己把未签劳动合同违背法律规定的行为解释为第三十八条第六项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。
还有的以未缴纳公积金为由被迫离职。第三十八条中第三项只提到了社会保险费。社会保险费的概念很明确,并不包括公积金。
有时走被迫离职时,通知书只写了一项认为比较可靠的依据,如未及时足额支付劳动报酬。
因此,依据第三十八条写被迫解除劳动合同通知书时,哪怕并不确定用人单位违法情形是不是满足,也建议多写几项,至少写前面四项。
但是对于劳动者来说,写上了,就可以找证据来举证,其中即使没有证据,最后只要有一项成立,被迫离职就成立,就能拿到经济补偿。
公司跟你谈话,要强制对你调岗降薪,你义愤填膺,直接以被迫离职炒了公司鱿鱼。
而且最稳妥的是要有讨薪沟通的证据,证明公司为恶意拖欠。再发被迫解除劳动合同通知书才更为稳妥。
即使拖欠了两个月,如果与公司沟通后,公司补发了工资,此时公司违法事实已经消除,再以此为由被迫离职,就不会被支持。
如果工资补发行为发生在被迫解除通知书送达以后,则基本没影响。因为在送达通知书时用人单位确实存在违法行为。
当然不能否认很有可能会存在以下极端情况:在被迫离职通知书送达以后到仲裁期间,公司补发了拖欠克扣的工资,提起仲裁时违背法律规定的行为已经不存在,因此仲裁未受理。
如果是以未足额缴纳,未及时缴纳社保被迫离职,除了天津和深圳有地区政策支持,全国大部分地区都不支持。
因为这部分损失,劳动者能够最终靠向社保部门举报、投诉途径进行补缴,减少或避免劳动者的社保损失。
深圳地区,《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条规定,企业和劳动者应当依法参加社会保险。企业未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者应当依法要求用人单位缴纳;用人单位未在一个月内按规定缴纳的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位理应当依法支付经济补偿。
但是从最近两年的判决书来看,检索结果只有10余份,其中有部分还是其他被迫离职理由。
天津地区,根据《天津市关于审理劳动争议案件指南》第27条第二款规定,劳动者主张社会保险费缴费基数不符合法律规定,应当提供社会保险征缴部门或者劳动监察部门出示的限期补缴通知书或者限期整改指令书等证据予以证明,劳动者未能举证的对其主张不予支持。劳动者已经举证证明,且企业未在限期内改正的,应当支持劳动者的主张。
2021年1月1日起施行的“法释〔2020〕26号”文《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》中第四十五条:
用人单位有以下情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位理应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:
此条是对《劳动合同法》第八十五条的解释,将拒不支付加班工资和低于当地最低工资标准支付工资列入了被迫离职可获得经济补偿的情形。
关于拒不支付加班工资中的“拒”,字面意思应该是需要有索要加班工资被拒、公司恶意拖欠的过程和证据。
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